Історія адвокатури

Друк

Такі королівства зулусів і бечуанов, що представляють собою обмежені деспотії.

У зулусів верховна влада належить королю, керуючому спільно з двома обраними ним міністрами, а у бечуанов місце цих міністрів займає рада старійшин, здебільшого, що складається з двох осіб. Нижчими органами управління є племінні вожді і старшини сіл. Зулусское судочинство має наступний вигляд. "Особа, яка має намір подати позов проти кого-небудь", говорить Ратцель: "збирає своїх друзів або сусідів, які, озброївшись, відправляються разом з ним до хати або до селища відповідача і розташовуються там, на якому-або видному місці, щоб спокійно почекати дію своєї присутності. При безсумнівність намірів, з якими вони прийшли, їм не доводиться довго чекати; незабаром збираються насупротив них у такому-то безмовному очікуванні дорослі сусіди відповідача або його мешканці селища. Один з них вигукує, нарешті, звертаючись до цих звичайно небажаною прибульцям: "розкажи нам новина"! Тоді позивач докладно викладає свою вимогу, причому його звичайно переривають товариші своїми додатками і поправками, а супротивники перехресними питаннями. Але ці дебати не призводить ні до чого, так як після обміну думок, що тривав, бути може, кілька годин, партія відповідача все-таки рішуче заявляє, що здатних міркувати чоловіків немає вдома, і що там залишилися тільки діти, які нічого не тямлять у таких важливих речах. На наступний день вони збирають як можна більше чоловіків і між ними таких, які відомі, як досвідчені спікери; аргументи "за" і "проти" досліджуються в самих різних напрямках.

Відповідна сторона починає викладати свою думку; партія позивача повинна знову викласти своє, причому його намагаються спростувати самим наполегливим і спритним чином у кожному окремому пункті. Якщо один оратор втомлюється, то виступає інший.

Коли всі доводи за і проти вичерпані обома сторонами, тоді партія позивача видаляється, і обидві вони обговорюють вигоди і невыгоды досягнутого ними положення. Якщо одна сторона відчуває, що вона не може встояти, то вона пропонує найменше можливе винагороду. Якщо угода не відбудеться, то тяжущиеся звертаються до умпакати (ватажкові, старості) сусіднього округу, у присутності якого ще раз повторюється весь суперечка з можливо більшій повнотою. Самі інтимні відносини і особливо розбрати між родинами обговорюються там з великою охотою. Коли умпакати думає, що він зрозумів справу, то він вимовляє рішення, що, втім, може зажадати з тиждень часу. Якщо ж він не в змозі зробити це, або якщо одна із сторін незадоволена рішенням, то може статися апеляція до головного вождя племені і раді умпакати ". Перед цим новим судом ще раз відбувається така ж процедура, як і раніше, поки вождь не скаже рішення, на яке можна скаржитися тільки королю. З цього опису видно, що судочинство знаходиться у зулусів на досить низькому ступені розвитку, але що, тим не менш, у них існує адвокатура, хоча і в найпростішій формі. Адвокатами є сусіди, друзі і земляки (односельці) тяжущіхся і особливо ті з них, які "відомі, як досвідчені оратори". У цьому останньому обставині полягає вказівка на розряд осіб, які переважно призиваються для захисту в суд, тобто є примітивними адвокатами по професії. Звичайно, вони ще мають дуже мало спільного з правозаступниками у власному розумінні цього слова. Вони не правознавці, не фахівці; вони також відносяться до адвокатів цивілізованих держав, як первісний юридичний лад до розвиненої правового життя. Тим не менш, у них не можна не бачити зародка адвокатури, так як вони виконують одну з її обов'язків, саме захищають чужі інтереси в суді.

Подібні зачатки адвокатури зустрічаються й у деяких інших первісних народів. Судочинство бечуанов істотних рисах однаково з зулусским. У багатьох негрских племен процеси ведуться перед зборами старшин; головний вождь відкриває засідання, спікери сторін виступають вперед і по черзі роблять промови. "Негри" зауважує Вайц "у таких випадках тримають себе з відомим гідністю і урочистістю та не переривають мовця мова оратора". У кафров тяжущиеся є на суд зі своїми рідними, які замінюють їм адвокатів. Судовий захист відома також жителям Сьера-Леоне сьєрра-леоне та Анголи, але у них вона, ймовірно, з'явилася, завдяки впливу що заволоділи цими місцевостями англійців і португальців. Викладені факти свідчать, що потреба в адвокатурі відчувається навіть некультурні народами, які перебувають на низькому ступені юридичної розвитку.

Тепер нам потрібно подивитися, яку форму має адвокатура в сучасних полуцивилизованных державах.

"У Китаї", говорить Реклю: "ні адвокатів. Якщо мандарин дозволяє батькам або друзям захищати обвинуваченого, то це просте поблажливість з його боку". У цих словах полягає очевидне протиріччя. Якщо особливого класу адвокатів і немає в Китаї, тим не менш, ті рідні і друзі, які захищають підсудного, безсумнівно, є в цьому процесі адвокатами. Таким чином, в Китаї допускається, як і у кафров споріднена адвокатура. Про адвокатуру в Японії не згадується в одному з відомих нам джерел. Ті країни і народи, які сповідують магометанську релігію, як то: Персія, Аравія, Туреччина і т. д., мають майже однаковим юридичним строєм, внаслідок того, що їх законодавство виникає з одного і того ж джерела, саме з Корану. Священна книга Магомета є разом і релігійним, і цивільним кодексом для мусульман. Зважаючи на це цілком зрозуміло, що відправлення правосуддя організовано у всіх мусульманських країнах приблизно однаково, і що всюди ми знаходимо клас осіб, спеціально займаються вивченням магометова кодексу та надають правозаступничество громадянам.

Так, в Туреччині, де в 1876 р. введена адвокатура за європейським зразком, спрадавна існували так звані муфтії, вчені знавці магометанского права. Їх діяльність являє разючу подібність з діяльністю юрисконсультів імператорського Риму. Вони не були ні судді, ні адвокатами, а мовниками права. Їх обов'язок полягала в тому, щоб давати відповіді на запропоновані їм, що сперечаються особами юридичні питання. Подібно думок римських юрисконсультів (responsa prudentium), відповіді муфтіїв мали силу закону, але для цього повинні були бути составляемы за відомою формі, саме повинні були містити в собі: 1) друк муфтія; 2) його адресу; 3) дослівний арабська текст, що відноситься до цього приводу та 4) вказівка на канонічне твір, на якому заснований відповідь. Подібні ж учені правознавці існують в даний час в інших мусульманських країнах, причому в одних вони є тільки юрисконсультами, а в інших беруть на себе і судовий захист.

 

Так, Мунго-Парк знайшов ще наприкінці минулого століття у племені мандінго (в західному Судані) справжніх адвокатів. "Так-так", він каже: "судді часто посилаються на писані (магометанские) закони, які, безсумнівно, повинні бути незнайомі тубільних поганам, то вони ввели (чого я ніяк не очікував зустріти у африканців) у своїх судах адвокатів з учених, які, як і у нас, в Англії, викладають вимоги позивача або відповідача. Цими адвокатами є негри-магометани". Такі ж знавці корану ведуть судовий захист у країні племені пула. У илофонов, що живуть недалеко від мандінго, теж практикують постійні наймані адвокати. У державі Марокко сторони мають право приводити з собою в засіданні своїх захисників. До числа напівкультурних країн слід віднести християнську Абісинію, де теж існують адвокати, хоча і не у вигляді особливого класу.

Таким чином, у деяких полуцивилизованных державах, переважно магометанських, правозаступничество вже досягає значного розвитку і навіть стає професійним заняттям спеціального класу осіб.

Якщо знайомство зі станом правосуддя у первісних і полуцивилизованных народів дає нам вказівку щодо первинних форм правозаступничества, то історія стародавніх і нових культурних народів повинна познайомити нас безпосередньо з процесом поступового розвитку цікавить нас інституту. На жаль, мізерність збережених пам'яток робить це в значній мірі неможливим. Справа в тому, що тільки стародавня історія європейських держав досить розроблена і може служити джерелом необхідних для такої мети відомостей. Що ж стосується держав інших частин світу, то наука застає їх вже на досить високого рівня культури. Їх ні в якому разі не можна назвати первісними в антропологическом сенсі слова. Вони вийшли з дитячого стану цивілізації, і афоризм Сенеки: "старовину - дитинство світу", може бути застосований до них тільки з великими застереженнями. Політичний пристрій і юстиція перебували у них не в зародку, а вже в значно розвиненому вигляді, так що ми маємо підстави думати, що зустрінемо у них більш-менш організовані форми адвокатури. Втім, мізерність матеріалів змушує нас обмежитися тільки збіглим нарисом.

По всій поверхні земної кулі налічується шість головних культурних осередків, тобто таких районів, де виникла і розвинулася більш-менш самостійна культура, саме східна Азія (Китай і Японія), Індостан (Індія), Месопотамія (Юдея), північна Африка (Єгипет), середня Америка (Мексика і Перу), і Мала Азія разом з її островами і протилежними півостровами Європи (Греція й Рим*(51)).

Про державах східної Азії, які досягли полукультуры, саме про Китаї і Японії, ми тільки що говорили.

В стародавній Індії правосуддя відправлялося царем в якості верховного судді і колегіальними судами. Процес ґрунтувався на принципах усності, гласності та змагальності, як в цивільних, так і у кримінальних справах. В протилежність державному раніше думку, новітніми дослідження доведено, що древньої Індії була відома адвокатура, причому обов'язки правозаступничества і представництва поєднувалися в одному класі осіб.

Древній Єгипет у достовірний період історії теж досяг значній мірі юридичної розвитку. Існували постійні суди. Процес з усного та гласного, яким він буває на нижчих рівнях культури, вже звернувся в письмовий і таємний. За свідченням Діодора Сицилійського, підтвердженим новітніми дослідженнями папірусів обидві тяжущиеся боку двічі обмінювалися состязательными паперами, і слідом потім ухвалювалося рішення. "Таким способом" каже Діодор: "єгиптяни дозволяють всі позови, вважаючи, що мови захисників сильно замінюють справедливість". За його словами, єгиптяни побоювалися, щоб штучні ухиляються та красномовства ораторів"не спонукали суддів пом'якшувати суворість законів і ставитися з меншою увагою до вимог справедливості.

І дійсно, ні в цивільному процесі, ні в кримінальному, як видно зі збережених папірусів, адвокатура не допускалася в Єгипті.

Але вже те, що єгиптяни були знайомі з небезпеками і темними сторонами адвокатури, свідчить, що у них вона існувала раніше, саме до введення письмового виробництва. Деякі факти навіть вказують, що вона була збережена і пізніше для виняткових випадків. Так, з одного папірусу видно участь адвокатів у цивільному процесі, що відбувалося між жерцем і грецьким найманим воїном. Захисниками були два грека. Після подачі прохань і пояснень з боку тяжущіхся, адвокати теж представили по одному писаному мемуарами. Це вилучення із загального порядку судочинства пояснюється тим, що однією зі сторін процесу був іноземець - грек.

Таким чином, в Єгипті адвокатура, ймовірно, з'явилася в найдавніше час, але не встигла розвинутися і з введенням письмового виробництва була майже зовсім знищена.

У стародавніх іудеїв право ототожнювалася з релігією. Судді вважалися намісниками Єгови. Головним обов'язком їх було неупередженість і милосердя. Виробництво ґрунтувалося на принципах усності, гласності та змагальності, і права підсудних ретельно охоронялися. За таких обставин поява адвокатури було не тільки можливо, але навіть неминуче. У найдавніше час як захисника міг стати кожен бажаючий. Це допускалося безперешкодно і навіть вважалося священним обов'язком. "Вчитися", говорить Ісая: "робити добро, прагнете до справедливості, допомагайте пригніченим, платіть право сиротам і захищайте вдів". Його заповідь не залишилася мертвою буквою, а була здійснена на ділі кращими і способнейшими людьми. "Коли я" Йов говорить: виходив до брами міста, і на площі ставив собі стілець, князі припиняли мова і вважали руку на уста свої, голос знаменитих чоловіків переховувався, і мова прилипав до гортані їх. Бо вухо чуло і то мене, і око бачило і восхваляло мене. Бо рятував я страждальця волаючого, й сироту, коли не поміг йому. Благословення гинучого на мене приходило, і серце вдовиць було мною обрадувано. Зодягавсь Я в праведність, і вона одягала мене собою; плащем і увяслем служила мені правосуддя. Сліпому я був очима, а одноногим ногами. Жебраком я був батьком і вникав у справу незнайомого мені. Та торощив беззаконній щелепи і з його зубів исторгал викрадене... Слухали мене і в очікуванні ради мого мовчали. Після промов моїх вже не заперечували, і капало на них слово моє. І чекали мене, як дощу, і як пізнього отверзали уста свої". Така була патріархальна форма судового захисту перед патріархальним судом старійшин, збиралися у міських воріт для відправлення правосуддя. Вона не була професією, а являла собою чисто благодійну діяльність, благороднейшую, за висловом Михаелиса, форму милостині.

У пізніший час адвокатура прийняла іншу форму. За талмудическому праву, при судах синедріону перебували особи, які готувалися бути суддями і мали назва кандидатів. Вони були присутні на засіданнях і могли говорити мови в захист обвинувачених. Будучи фахівцями, вони дещо більше наближалися до адвокатів у власному розумінні. Але так як вони виступали не на запрошення підсудних і без попередньої угоди з ними, то їх все-таки не можна визнати справжніми адвокатами.

Згодом у єврейській мові з'являється термін "адвокат", запозичений з грецької. Це, вочевидь, вказує, що стали юдеї переймати у греків справжню адвокатуру. Але нічого достовірного на цей рахунок дотепер невідомо.

Стародавня Мексика і Перу в момент їх завоювання європейцями представляли сліди значній культури. В обох державах, подібно до того, як в Єгипті, існували постійні суди, а в процесі переважала писемність. Але щодо адвокатури не зустрічається ніяких вказівок. Можна припустити, що тут, як і в Єгипті, вона офіційно не допускалася внаслідок панування письмового процесу.

Що стосується, нарешті, Греції та Риму, а також інших цивілізованих держав Європи, то їх історії будуть присвячені окремі відділи в нашому дослідженні.

Викладені факти дають право зробити наступні висновки.

По-перше, з них видно, що хоча адвокатура не виникає одночасно з судом, тим не менш, зародки правозаступничества з'являються на найнижчих рівнях юридичної розвитку.

По-друге, першими правозаступниками служать особи, пов'язані з тяжущимися якими-стосунками, саме родичі (Китай, землі каффров) друзі або сусіди (країни зулусів і бечуанов).

По-третє, особливий клас адвокатів, тобто осіб, цілком присвятили себе правозаступничеству і займаються їм, як професією, виникає тільки на більш високої ступені розвитку юридичної ладу, як звичайне право, що живе в свідомості народу, замінюється писаним законом, і коли знання цього закону перестає бути доступним для всіх і кожного (мусульманські країни).

У четвертих, навіть в тих країнах, де існує особливий клас адвокатів ще не можна знайти ніяких слідів організації професії. Нарешті, в-п'ятих, історія Єгипту дає перше вказівка на факт, з яким ми постійно будемо зустрічатися згодом саме на те, що письмовий і таємний процес украй несприятливий для розвитку адвокатури.

Автор одного з творів про адвокатуру Прийшов, повторює той же погляд: "перед першим суддею, ймовірно, виступили і перші адвокати". На противагу цьому погляду інші письменники стверджують, що "адвокатура найпізніший колір цивілізації", що проходили тисячоліття, розросталися сильні цивілізації з зачатків в.с.балух; видавалися закони, влаштовувалися суди, писалися книги про правознавстві і управлінні державою, але не засновувалися адвокати, що "є народи настільки ж стародавні, як піраміди, але не мають адвокатури".

Необхідно зауважити, що на перших ступенях розвитку юридичної ми не зустрічаємо адвокатури в тому вигляді, в якому вона існує в даний час у європейських народів. Подібно всім соціальним установам, вона не виникає відразу в абсолютно організованому вигляді, а з'являється в життя спочатку у формі незначного зародка, який може при сприятливих умовах розвинутися і досягти пишного розквіту, а при несприятливих чахнути і животіти в глухомані.